อย่าปล่อยให้ข้อตกลงผู้ถือหุ้น “เปิด”

ตามภารกิจที่ได้รับมอบหมายในมติที่ 27/NQ-CP รัฐบาล ได้มอบหมายให้หน่วยงานที่เกี่ยวข้องดำเนินการจัดทำเอกสารที่เสนอแก้ไขกฎหมายวิสาหกิจให้แล้วเสร็จ ในช่วงเวลานี้ จำเป็นต้องหยิบยกประเด็นต่างๆ มากมายเพื่อให้กฎหมายมีผลบังคับใช้ ซึ่งรวมถึงข้อตกลงของผู้ถือหุ้นด้วย

แก้ไข พ.ร.บ.วิสาหกิจ : อย่าปล่อยให้ข้อตกลงของผู้ถือหุ้น “เปิดกว้าง”

ตามภารกิจที่ได้รับมอบหมายในมติที่ 27/NQ-CP รัฐบาลได้มอบหมายให้หน่วยงานที่เกี่ยวข้องดำเนินการจัดทำเอกสารที่เสนอแก้ไขกฎหมายวิสาหกิจให้แล้วเสร็จ ในช่วงเวลานี้ จำเป็นต้องหยิบยกประเด็นต่างๆ มากมายเพื่อให้กฎหมายมีผลบังคับใช้ ซึ่งรวมถึงข้อตกลงของผู้ถือหุ้นด้วย

กฎหมายการประกอบการจำเป็นต้องมีบทบัญญัติเกี่ยวกับข้อตกลงของผู้ถือหุ้นเป็นเอกสารทางกฎหมายของกิจการ

ข้อตกลงของผู้ถือหุ้นคืออะไร?

ในความเป็นจริงแล้ว การจัดตั้ง บริหารจัดการ และดำเนินการธุรกิจต้องอาศัยความตกลงของผู้ถือหุ้นเสมอ แต่ประสิทธิผลของข้อตกลงในปัจจุบันขึ้นอยู่กับความเป็น "สุภาพบุรุษ" ของฝ่ายต่างๆ ที่เข้าร่วมมากกว่าการคุ้มครองทางกฎหมาย

ข้อตกลงผู้ถือหุ้นเป็นการลงนามระหว่างผู้ก่อตั้งธุรกิจ (รวมถึงองค์กรและบุคคล) เมื่อมีการจัดตั้งธุรกิจ หรือระหว่างสมาชิก/ผู้ถือหุ้น (ผู้ถือหุ้น) ในระหว่างการดำเนินธุรกิจ ในมุมมองของการกำกับดูแลกิจการ ข้อตกลงผู้ถือหุ้นถือเป็นพื้นฐานสำหรับกลุ่มผู้ก่อตั้งและผู้ถือหุ้นรายอื่นๆ ในการดำเนินธุรกิจตามแนวทางหลักเบื้องต้นที่ตนกำหนดไว้ ผ่านสิทธิในการบริหารจัดการและการดำเนินงาน (สิทธิในการมีตัวแทนในคณะกรรมการบริหาร คณะกรรมการบริหาร สิทธิในการออกเสียงลงคะแนนที่มีจำนวนเสียงหรือสิทธิยับยั้งสูงกว่า สิทธิในการตัดสินใจในประเด็นสำคัญๆ เป็นต้น)

ข้อตกลงของผู้ถือหุ้นถือเป็นพื้นฐานสำหรับการปกป้องสิทธิของผู้ก่อตั้ง ผู้ถือหุ้นรายอื่นที่เข้าร่วมในข้อตกลง ผู้ถือหุ้นรายย่อย และยังเป็นพื้นฐานสำหรับความมุ่งมั่นของผู้ถือหุ้นในการร่วมทุนเมื่อเข้าสู่สนามเด็กเล่นส่วนกลาง โดยยึดมั่นในจิตวิญญาณของการเคารพแนวทางของผู้ก่อตั้งและการพัฒนาที่มั่นคงขององค์กร

นอกจากนี้ยังเป็นเอกสารที่กำหนดและรับรองผลประโยชน์ของผู้ถือหุ้น (รวมถึงผู้ถือหุ้นผู้ก่อตั้งและผู้ถือหุ้นผู้ร่วมทุน) ผลประโยชน์ขององค์กร ผลประโยชน์ของบุคคลที่สาม อย่างชัดเจน โดยสร้างสนามแข่งขันที่ยุติธรรมและโปร่งใสโดยอิงจากการคำนวณผลประโยชน์ทางการค้าและการตลาด

ทั่วโลก เอกสารดังกล่าวเป็นที่รู้จักและพบเห็นได้ทั่วไปภายใต้ชื่อสัญญาผู้ถือหุ้นหรือสัญญาร่วมทุน ในเวียดนาม แนวปฏิบัติในการจัดตั้งและดำเนินกิจการของบริษัทต่างๆ มักบันทึกข้อตกลงดังกล่าวภายใต้ชื่อต่างๆ มากมาย เช่น สัญญาผู้ถือหุ้น/สัญญาสมาชิก สัญญา/สัญญาร่วมทุน สัญญาร่วมทุน สัญญา/สัญญาจัดตั้งบริษัท สัญญา/สัญญาก่อนการจัดตั้งบริษัท เป็นต้น

อย่างไรก็ตาม กฎหมายบริษัทและการลงทุนในปัจจุบันไม่มีบทบัญญัติเกี่ยวกับการบันทึกข้อตกลงของผู้ถือหุ้น

ประวัติการพัฒนาของกฎหมายวิสาหกิจและระบบกฎหมายการลงทุนของเวียดนามได้บันทึกสัญญาประเภทหนึ่งที่คล้ายกับข้อตกลงของผู้ถือหุ้นที่เรียกว่าสัญญาร่วมทุนไว้ในกฎหมายว่าด้วยการลงทุนจากต่างประเทศในเวียดนาม เป็นเวลานานที่เอกสารฉบับนี้เป็นพื้นฐานทางกฎหมายที่สำคัญสำหรับกระบวนการจัดตั้ง การจัดการ การดำเนินงาน และการพัฒนาวิสาหกิจร่วมทุน ซึ่งดำรงอยู่ควบคู่ไปกับกฎหมายวิสาหกิจ กฎหมายการลงทุน และกฎบัตร

อย่างไรก็ตาม แนวคิดนี้ได้ถูกยกเลิกไปบางส่วนแล้ว โดยเริ่มตั้งแต่กฎหมายการลงทุน พ.ศ. 2548 ปัจจุบัน กฎหมายธุรกิจและการลงทุนในปัจจุบันไม่ได้รับรองเอกสาร/ข้อตกลงใดๆ ระหว่างผู้ก่อตั้งและ/หรือผู้ถือหุ้นในระหว่างการจัดตั้งและดำเนินการขององค์กร นอกเหนือไปจากกฎบัตร

ผลของข้อตกลงของผู้ถือหุ้น

ในเวียดนาม ดังที่ได้กล่าวไปแล้ว กฎหมายบริษัทและการลงทุนในปัจจุบันไม่ถือว่าข้อตกลงผู้ถือหุ้นเป็นเอกสารทางกฎหมายที่เกี่ยวข้องกับการจัดตั้ง การดำเนินงาน และการพัฒนาวิสาหกิจ ดังนั้น เมื่อข้อตกลงผู้ถือหุ้นมีผลบังคับใช้ภายใต้บทบัญญัติของประมวลกฎหมายแพ่ง (ไม่ขัดต่อบทบัญญัติของกฎหมายวิสาหกิจและกฎหมายอื่นๆ) ก็ยังคงมีความเสี่ยงมากมายในการบังคับใช้

สมมติว่าข้อตกลงผู้ถือหุ้นมีข้อจำกัดเกี่ยวกับการโอนหุ้น/เงินทุน และข้อกำหนดเหล่านี้ถูกนำมาใช้เพื่อป้องกันไม่ให้ผู้ถือหุ้น/สมาชิกโอนหุ้น/เงินทุนของตน เนื่องจากไม่เป็นไปตามข้อจำกัดที่ตกลงกันไว้ในข้อตกลงผู้ถือหุ้น ผู้ถือหุ้นรายนี้ยังสามารถยื่นฟ้องคดีได้และมีโอกาสชนะคดี เนื่องจากความถูกต้องของข้อตกลงผู้ถือหุ้นไม่ได้รับการรับรองในบทบัญญัติของกฎหมายว่าด้วยวิสาหกิจและการลงทุน

จนถึงขณะนี้ ตามการวิจัยของผู้เขียน ยังไม่มีคำพิพากษาหรือคำตัดสินของศาลที่รับรองความถูกต้องของข้อตกลงผู้ถือหุ้น

จะเห็นได้ว่า นอกเหนือจากกฎบัตรแล้ว กฎหมายวิสาหกิจไม่ได้รับรองเอกสารหรือข้อตกลงอื่นใดระหว่างผู้ถือหุ้น ซึ่งหมายความว่ากฎหมายวิสาหกิจรับรองความถูกต้องของกฎบัตรสำหรับการจัดตั้งและการดำเนินงานของวิสาหกิจเท่านั้น กล่าวคือ ข้อตกลงของผู้ถือหุ้นไม่ถือเป็นเอกสารที่ถูกต้องตามกฎหมายที่มีอยู่ควบคู่กับกฎบัตร

หลังจากลงนามในข้อตกลงผู้ถือหุ้นแล้ว วิสาหกิจหลายแห่งพยายามระบุข้อกำหนดของข้อตกลงผู้ถือหุ้นไว้ในข้อกำหนดอื่นๆ ในกฎบัตรที่กฎหมายวิสาหกิจอนุญาต อย่างไรก็ตาม เรื่องนี้ยังต้องเผชิญกับความยากลำบากหลายประการ เช่น การอธิบายเนื้อหาของกฎบัตรให้หน่วยงานออกใบอนุญาตทราบเมื่อจัดตั้งบริษัท ความเป็นไปได้ในการส่งต่อกฎบัตร (โดยเฉพาะอย่างยิ่งในกรณีที่เนื้อหาของข้อตกลงผู้ถือหุ้นมีผลใช้บังคับเฉพาะกับผู้ก่อตั้งหรือกลุ่มผู้ถือหุ้น/สมาชิกบางกลุ่ม) หรือความกังวลเกี่ยวกับความลับเมื่อกฎบัตรเป็นเอกสารสาธารณะ...

ความต้องการการรับรองในกฎหมายธุรกิจ

มีอยู่จริงและเป็นเอกสารสำคัญที่เกี่ยวข้องกับการก่อตั้ง การดำเนินงาน และการพัฒนาขององค์กร แต่บทบัญญัติของข้อตกลงผู้ถือหุ้นมักถูกละเมิดได้ง่าย เพราะไม่ได้รับการยอมรับจากกฎหมายบริษัทให้เป็นเอกสารทางกฎหมายขององค์กรนอกเหนือจากกฎบัตร แม้ว่าคู่สัญญาทั้งสองฝ่ายจะตกลงที่จะให้ความสำคัญกับการใช้ข้อตกลงผู้ถือหุ้นก่อนกฎบัตรก็ตาม

ปัจจุบัน จำนวนข้อพิพาทภายในวิสาหกิจในเวียดนามกำลังเพิ่มขึ้น โดยมีข้อพิพาทหลายประเภท ซึ่งรวมถึงข้อพิพาทระหว่างผู้ถือหุ้น ข้อพิพาทระหว่างผู้ถือหุ้นและวิสาหกิจ ข้อพิพาทระหว่างผู้ถือหุ้นและผู้บริหารวิสาหกิจ ข้อพิพาทระหว่างวิสาหกิจและผู้บริหาร ฯลฯ

ข้อพิพาทก่อให้เกิดความซับซ้อนและส่งผลกระทบต่อการดำเนินงาน เสถียรภาพ และการพัฒนาขององค์กร ข้อพิพาทจำนวนมากนำไปสู่ "การล่มสลาย" อันน่าเศร้า แม้แต่กับองค์กรที่มีข้อได้เปรียบและชื่อเสียงในตลาด

“การล่มสลาย” เหล่านี้หยิบยกประเด็นเกี่ยวกับบทบาทของข้อตกลงผู้ถือหุ้นในการแก้ไขข้อพิพาทและทางตันที่มีการตกลงกันไว้ล่วงหน้าเกี่ยวกับมาตรการลงโทษและคำมั่นสัญญาที่จะปฏิบัติตามโดยฝ่ายที่เข้าร่วม ซึ่งจะเป็นเอกสารทางกฎหมายที่ช่วยแก้ไขข้อพิพาทและทางตันได้อย่างมีประสิทธิภาพ เช่นเดียวกับบทบาทของสัญญาร่วมทุนที่เคยเป็นกุญแจสำคัญในการ “แก้ไข” ข้อพิพาท/ข้อขัดแย้งระหว่างนักลงทุนชาวเวียดนามและนักลงทุนต่างชาติในกิจการร่วมทุน

การมีอยู่ของข้อตกลงผู้ถือหุ้นจะต้องปฏิบัติตามบทบัญญัติของกฎหมายบริษัท ปฏิบัติตามกฎบัตร และตามหลักการแล้วจะต้องไม่กระทบต่อสิทธิและผลประโยชน์ของผู้ถือหุ้นรายอื่น (โดยเฉพาะผู้ถือหุ้นที่ไม่ได้มีส่วนร่วมในข้อตกลง) และบุคคลที่สาม

อย่างไรก็ตาม ข้อตกลงต้องเป็นไปตามเจตนารมณ์ที่จะมีผลบังคับใช้กับคู่สัญญาทั้งสองฝ่าย ดังนั้น หากบทบัญญัติใดในข้อตกลงผู้ถือหุ้นไม่ได้ถูกนำไปปฏิบัติให้สอดคล้องกับหลักการของกฎหมายบริษัทสำหรับผู้ถือหุ้นทุกราย หรือหลักการกำกับดูแลกิจการที่ดี บทบัญญัตินั้นจะยังคงมีผลบังคับใช้กับผู้ถือหุ้นซึ่งเป็นผู้รับมอบอำนาจของข้อตกลง ซึ่งก็คือผู้ที่ได้ลงนามและมุ่งมั่นที่จะปฏิบัติตามข้อตกลงในฐานะข้อตกลง/สัญญาทางแพ่ง ในกรณีนี้ บทบัญญัติเกี่ยวกับบทลงโทษของข้อตกลงผู้ถือหุ้นจะถูกนำมาใช้กับฝ่ายที่ละเมิดข้อตกลง

เพื่อดำเนินการดังกล่าว ข้อตกลงของผู้ถือหุ้นจะต้องได้รับการยอมรับโดยกฎหมายวิสาหกิจในฐานะเอกสารทางกฎหมายขององค์กร นอกเหนือไปจากกฎบัตร

ซึ่งสอดคล้องกับแนวทางปฏิบัติในการจัดตั้ง บริหารจัดการ และดำเนินกิจการ ช่วยสร้างสนามแข่งขันที่ยุติธรรมและโปร่งใส โดยยึดหลักการคำนวณผลประโยชน์ทางการค้าและการตลาด ขณะเดียวกันยังตอบสนองความคาดหวังของนักลงทุนทุกรายเพื่อจุดประสงค์ในการปกป้องเสถียรภาพและการพัฒนาที่ยั่งยืนของกิจการอีกด้วย

(*) สมาชิกทนายความสำนักงานกฎหมาย NHQuang and Associates

ที่มา: https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html