В соответствии с поручением, данным в Постановлении 27/NQ-CP, Правительство поручило компетентным органам завершить подготовку досье с предложением о внесении изменений в Закон о предприятиях. Именно в этот период необходимо поднять множество вопросов для легализации, включая акционерное соглашение.
Поправка к Закону о предпринимательстве: не оставлять акционерные соглашения «открытыми»
В соответствии с поручением, данным в Постановлении 27/NQ-CP, Правительство поручило компетентным органам завершить подготовку досье с предложением о внесении изменений в Закон о предприятиях. Именно в этот период необходимо поднять множество вопросов для легализации, включая акционерное соглашение.
 |
| Закон «О предприятии» должен содержать положения об акционерных соглашениях как юридическом документе предприятия. |
Что такое акционерное соглашение?
В действительности создание, управление и функционирование бизнеса всегда требуют акционерного соглашения, но его эффективность в настоящее время зависит главным образом от «джентльменства» участвующих сторон, а не от правовой защиты.
Акционерное соглашение заключается между учредителями бизнеса (включая организации и физических лиц) при его создании или между участниками/акционерами (акционерами) в процессе его деятельности. С точки зрения корпоративного управления, акционерное соглашение является основой для ведения бизнеса группой учредителей, а также другими акционерами в соответствии с изначально заданным ими основным направлением, реализуя приоритетные права в управлении и ведении бизнеса (право иметь своих представителей в Совете директоров, Правлении, право голоса с преимущественным правом голоса или право вето, право принятия решений по важным вопросам и т. д.).
Акционерное соглашение является основой защиты прав учредителя, других акционеров, участвующих в соглашении, миноритарных акционеров, а также является основой принятия акционерами обязательств по внесению капитала при вступлении в общую площадку, в духе уважения ориентации учредителей и стабильного развития предприятия.
Это также документ, который четко определяет и обеспечивает интересы акционеров (включая учредителей и акционеров, вносящих капитал), интересы предприятия, интересы третьих лиц, создавая справедливые и прозрачные условия игры, основанные на расчете коммерческих и рыночных преимуществ.
В мире такие документы известны и обычно существуют под названием «акционерное соглашение» или «договор о внесении капитала». Во Вьетнаме практика создания и функционирования предприятий регистрирует такие соглашения под различными названиями, такими как «акционерное соглашение/договор участника», «договор о внесении капитала», «договор о совместном предприятии», «договор о создании предприятия», «договор о предварительном учреждении» и т. д.
Однако действующее корпоративное и инвестиционное законодательство не содержит положений о регистрации акционерных соглашений.
История развития систем предпринимательского и инвестиционного права Вьетнама содержит информацию о типе договора, аналогичном акционерному соглашению, который называется договором о совместном предприятии, предусмотренным Законом об иностранных инвестициях во Вьетнаме. Этот документ долгое время служил важной правовой основой для создания, управления, функционирования и развития совместных предприятий, действуя параллельно с Законом о предпринимательстве, Законом об инвестициях и Уставом.
Однако это понятие было частично отменено, начиная с Закона об инвестициях 2005 года. В настоящее время, помимо Устава, действующее предпринимательское и инвестиционное законодательство не признает никаких документов/соглашений между учредителями и/или акционерами при создании и деятельности предприятия.
Влияние акционерного соглашения
Во Вьетнаме, как упоминалось выше, действующее корпоративное и инвестиционное законодательство не признает акционерное соглашение юридическим документом, связанным с созданием, функционированием и развитием предприятия. Следовательно, даже если акционерное соглашение действует в соответствии с положениями Гражданского кодекса (не противоречащими положениям Закона о предприятиях и других законов), его применение по-прежнему сопряжено с рядом рисков.
Предположим, что акционерное соглашение содержит ограничения на передачу акций/долей, и эти положения применяются для того, чтобы воспрепятствовать акционеру/участнику передать свои акции/доли, поскольку они не соответствуют ограничениям, согласованным в акционерном соглашении. Этот акционер всё равно может подать иск в суд и имеет шанс выиграть его, поскольку действительность акционерного соглашения не признаётся положениями закона о предприятиях и инвестициях.
До настоящего времени, по данным исследования автора, не было ни одного судебного решения или решения, признающего действительность акционерного соглашения.
Видно, что, помимо Устава, Закон о предприятиях не признаёт никаких иных документов или соглашений между акционерами, а это означает, что Закон о предприятиях признаёт силу Устава только для создания и деятельности предприятия. То есть, соглашение акционеров не считается юридически действительным документом, существующим параллельно с Уставом.
Многие предприятия после подписания акционерного соглашения пытались конкретизировать положения акционерного соглашения в других положениях устава, допускаемых Законом о предприятиях. Однако это также сопряжено с рядом трудностей, связанных с необходимостью разъяснения содержания устава лицензирующему органу при его создании, возможностью принятия устава (особенно в случаях, когда положения акционерного соглашения распространяются только на учредителя или определенную группу акционеров/участников), а также с опасениями по поводу конфиденциальности, когда устав является публичным документом...
Необходимо признание в корпоративном праве
Акционерное соглашение существует в реальности и является важным документом, связанным с созданием, функционированием и развитием предприятия, однако его положения часто легко нарушаются, поскольку не признаются корпоративным законодательством в качестве юридического документа предприятия наряду с Уставом, даже в тех случаях, когда стороны договариваются о приоритете применения акционерного соглашения перед Уставом.
В настоящее время число внутренних споров на предприятиях Вьетнама растёт, причём существует множество различных видов споров. К ним относятся споры между акционерами, споры между акционерами и предприятиями, споры между акционерами и руководителями предприятий, споры между предприятиями и руководителями и т. д.
Споры осложняют развитие и влияют на нормальную работу, стабильность и развитие предприятий. Многие споры привели к печальным «коллапсам», даже для предприятий, имевших преимущества и авторитет на рынке.
Эти «крахи» поднимают вопрос о роли акционерного соглашения в разрешении споров и тупиковых ситуаций с ранее согласованными санкциями и обязательствами по их соблюдению участвующими сторонами, которое станет юридическим документом, помогающим эффективно разрешать споры и тупиковые ситуации, подобно тому, как когда-то играл роль Договор о совместном предприятии — ключ к «разрешению» споров/конфликтов между вьетнамскими инвесторами и иностранными инвесторами в совместных предприятиях.
Наличие акционерного соглашения должно в первую очередь соответствовать положениям корпоративного права, соответствовать Уставу и в принципе не затрагивать права и интересы других акционеров (особенно акционеров, не участвующих в соглашении) и третьих лиц.
Однако соглашение должно быть заключено в духе, обеспечивающем его исполнение для сторон. Таким образом, если положение акционерного соглашения не применяется в соответствии с принципами корпоративного права для всех акционеров или принципами корпоративного управления, оно сохраняет силу для акционеров, являющихся субъектами соглашения, то есть тех, кто заключил и принял на себя обязательство исполнять соглашение как гражданско-правовой договор. В этом случае к нарушившей стороне применяются положения акционерного соглашения о санкциях.
Для этого акционерное соглашение должно быть признано Законом о предприятиях в качестве юридического документа предприятия наряду с Уставом.
Это соответствует практике создания, управления и ведения бизнеса, помогая создать справедливые и прозрачные условия, основанные на расчете коммерческих и рыночных преимуществ; в то же время это также отвечает ожиданиям всех инвесторов в целях защиты стабильности и устойчивого развития бизнеса.
(*) Юрист-участник юридической фирмы NHQuang and Associates
Источник: https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html
Комментарий (0)